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          某公司不服市工商局繳回營業執照訴訟案的啟示

          發布時間:2018-09-04 18:05     來源:法制科   

             【案情介紹】

            某公司于2009827日成立,公司股東為王某、劉某,公司法定代表人原為王某后變更為劉某,但公司印章、營業執照(正副本)仍由王某保管。因股東間發生糾紛,2010321日,該公司向王某郵寄了一份要求其繳回公司印章章、營業執照(正副本)的《緊急通知》;2010319日,該公司在《南國早報》上刊登《遺失申明》:公司遺失企業法人營業執照正副本各一本、印章一枚,現聲明公告作廢。2010322日,該公司以員工外出開展業務時不慎丟失營業執照正副本為由,向市工商局申請補領了企業法人營業執照正副本。2010423日,市工商局收到王某來信,反映稱該公司員工關某虛構公司印章和營業執照丟失,并使用偽造的公司印章申請補發了營業執照。市工商局依法對此事予以立案調查,最終認定該公司營業執照實際并未丟失,而是保存于其股東王某處,其申請補辦營業執照不符合《中華人民共和國公司登記管理條例》第六十四條第二款(2005年修訂版,2014年已重新修訂,但此條內容未改變,下同)規定的情形,于2010525日依法對該公司作出《限期繳回營業執照通知書》,限其收到通知之日起三日內繳回申請補發的營業執照正副本。在規定的期限內,該公司未繳回營業執照,為維護正常的公司行政管理秩序,市工商局在《南國早報》上刊登公告,申明該公司補領的營業執照作廢。該公司不服,遂提起行政訴訟,但一二審法院均支持了市工商局的行政行為,駁回其訴訟請求。

            【啟示】

            1、法律適用問題。《中華人民共和國公司法》及《中華人民共和國公司登記管理條例》均未對此類問題作出明確規定,但該公司的行為明顯損害公司登記管理秩序,應予以糾正,因此本案的關鍵點就在于市工商局法律適用問題。依據《中華人民共和國公司登記管理條例》第六十四條第二款的規定,公司只有存在營業執照遺失或者毀損的情形時,方能依法申請補領,本案中該公司隱瞞真實情況,在明知原營業執照正副本在股東王某處的情況下,以執照丟失為由,在報刊上聲明作廢,以欺騙的手段向市工商局補領了營業執照,其行為明顯不符合《中華人民共和國公司登記管理條例》第六十四條第二款的規定。本案的事實與國家工商總局在《國家工商總局關于補發企業法人營業執照有關問題的答復》(工商企字〔2001〕第123號)(此規范性文件2014年已失效)中對上海市工商局請示的問題基本類似,因此在本案處理過程中,市工商局參照適用了該規范性文件。在作出的《限期繳回營業執照通知書》中,市工商局僅認定該公司并未丟失營業執照的事實,以其不符合《中華人民共和國公司登記管理條例》第六十四條第二款的規定為由,限其接到通知之日起3日內繳回營業執照。

            2、程序問題。本案雖然不屬于行政處罰案件,但在調查取證階段,市工商局嚴格參照行政處罰程序開展調查取證工作,依法開展現場檢查、詢問調查及送達相關法律文書等工作,在沒有明確法律規定的情況下,最大程度地保障了當事人的陳述申辯權,充分體現了依法行政原則。

            【建議】

            1、公司因股東間爭搶營業執照和印章而虛假補領營業執照的問題絕非個案,《中華人民共和國公司法》及《中華人民共和國公司登記管理條例》應對此類問題作出明確規定,或由司法機關出臺相關規定、司法解釋,否則工商機關將無法有效處理此類問題,進而擾亂公司登記管理秩序。

            2、行政機關在開展行政執法過程中,應嚴格依法行政,依法履行法定職責,最大限度保障行政管理相對人陳述申辯權,確保行政執法程序合法。

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